絡(luò)借貸包括個體網(wǎng)絡(luò)借貸（即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸）和網(wǎng)絡(luò)小額貸款，是指個體和個體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實現(xiàn)的直接借貸�！澳阌绣X，他要錢，我搭個臺來撮合”，這就是對P2P網(wǎng)貸平臺最通俗的描述。

　　然而，德成財富投資管理（常州）有限公司（下稱：德成財富）六安分公司卻把P2P網(wǎng)貸平臺運營模式演變成出借人購買德成財富法人代表李善友的原有債權(quán)。此運營模式涉嫌與人民銀行等十部門發(fā)布的《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》（下稱：《指導(dǎo)意見》）相悖。

　　用POS機劃扣接收出借款

　　接六安市市民舉報，《中國產(chǎn)經(jīng)新聞》記者于1月10日下午以理財投資人的身份前往位于安徽省六安市解放路的德成財富六安分公司暗訪，一探究竟。

　　該公司理財經(jīng)理袁先生指著德成財富的宣傳彩頁向記者介紹說，德成財富P2P理財模式，預(yù)期年化收益率在14%以上�！拔覀兪墙�蘇徽熳集團的下屬企業(yè)，我們集團已經(jīng)把錢借出去了，借款是用房子抵押的，我們再把債權(quán)轉(zhuǎn)讓給你理財”。“我們是不接收現(xiàn)金的，錢都是用POS機刷卡進入第三方托管平臺，POS機賬戶是我們公司在上海富友開的賬戶。我們從這個平臺上提取資金循環(huán)，支付給債權(quán)轉(zhuǎn)讓人�！�

　　接著，袁先生向記者展示了理財操作流程中需簽署的協(xié)議等文書范本。

　　《出借咨詢與服務(wù)協(xié)議》中，甲方（出借人）是理財投資人，乙方是德成財富，丙方是江蘇德天資產(chǎn)管理有限公司（下稱，德天資產(chǎn)）。

　　那么，乙方和丙方是什么關(guān)系呢？乙方和丙方的實際操控人是誰呢？

　　記者從“全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)（江蘇）”中查詢到，德成財富的法人代表是李善友，股東、發(fā)起人是李善友、包鈺松、江蘇徽熳投資集團有限公司；德天資產(chǎn)的法人代表是包鈺松，股東、發(fā)起人是李善友、包鈺松；江蘇徽熳投資集團有限公司法人代表是李善友，股東、發(fā)起人是李善友、包鈺松。

　　針對《出借咨詢與服務(wù)協(xié)議》第十條的出借款項的支付約定，袁先生說，德成財富要求甲方選擇“委托劃扣”的形式進行出借款項的支付。10.1.1款約定，甲方提供本人劃扣賬戶并委托丙方的合作機構(gòu)從甲方銀行賬戶中代為劃轉(zhuǎn)出借金額，由丙方按時劃轉(zhuǎn)給債權(quán)轉(zhuǎn)讓人。

　　《指導(dǎo)意見》規(guī)定的客戶資金由銀行業(yè)金融機構(gòu)第三方存管的制度引起業(yè)界普遍的關(guān)注。“存管”不同于“托管”。嚴格來說，托管業(yè)務(wù)中的委托人是投資人，所有資金的交易均需通過事先預(yù)留的印鑒等文書發(fā)出投資指令，然后由銀行審核后操作。《指導(dǎo)意見》中的“第三方存管”應(yīng)該和證券客戶交易結(jié)算資金的銀行存管類似，主要著眼點是平臺自有資金與客戶資金的分離和分賬管理。

　　銀監(jiān)會創(chuàng)新監(jiān)管協(xié)作部處長蔣則沈曾在一篇文章中提到：“資金托管是第三方平臺獨立的監(jiān)督行為，P2P平臺不能將存款代替托管。有些P2P平臺宣稱投資者資金是第三方托管，實際只是在第三方平臺開了戶，資金還是由P2P平臺支配所有。這種‘假托管’多是P2P平臺在第三方支付上設(shè)立一個資金賬戶，投資者直接把資金打入該賬戶。而且和投資者直接發(fā)生資金交易關(guān)系的是P2P平臺，不是融資者。這樣相當于P2P平臺在第三方支付上開了個儲蓄賬戶，賬戶上的資金可以任意支取，第三方支付只是提供了一個資金通道，根本起不到對資金進行監(jiān)管的作用。資金流經(jīng)過P2P平臺，風險可想而知�！�假托管’P2P平臺跑路概率高，應(yīng)該重點關(guān)注�！�

　　涉嫌既吸儲又放貸

　　《指導(dǎo)意見》確認了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的性質(zhì)，明確該類借貸行為受到合同法、民法通則等法律法規(guī)以及最高人民法院相關(guān)司法解釋規(guī)范，即基于民間借貸的框架。個體網(wǎng)絡(luò)借貸機構(gòu)定位是信息中介，不是信用中介，意味著個體網(wǎng)絡(luò)借貸機構(gòu)只能做交易的撮合，不能觸碰投資者的資金，更不能以自身信用吸收或者變相吸收存款，然后再發(fā)放貸款。

　　據(jù)袁先生介紹和《出借咨詢與服務(wù)合同》顯示，德成財富P2P平臺在丙方設(shè)立還款風險金專用賬戶，用于補償出借人潛在的本息回款損失，為甲方提供增信服務(wù)。

　　P2P平臺設(shè)立風險金專用賬戶自擔保問題，一直是專家學(xué)者們關(guān)注的焦點。中國政法大學(xué)金融創(chuàng)新與互聯(lián)網(wǎng)金融法制研究中心主任李愛君認為，平臺自身做擔保并不是擔保，這種方式是違法的。因為并沒有融資性擔保的資質(zhì)，也就不能做擔保。

　　《出借咨詢與服務(wù)合同》約定，對丙方服務(wù)中《借款協(xié)議》下的個人債權(quán)債務(wù)關(guān)系進行受讓，將款項支付給所購買債權(quán)的轉(zhuǎn)讓方，從而完成資金的出借。

　　袁先生表示，德成財富要求甲方選擇：受讓他人債權(quán)，將款項支付給轉(zhuǎn)讓方，成為債權(quán)人。也就是說，要求投資人選擇受讓德成財富法人代表李善友的債權(quán)，將款項支付給李善友，成為債權(quán)人。

　　德成財富《債權(quán)轉(zhuǎn)讓及受讓協(xié)議》樣本顯示，轉(zhuǎn)讓人(原債權(quán)人）李善友；受讓人（新債權(quán)人）是理財投資人，也就是《出借咨詢與服務(wù)合同》中的甲方；德成財富的角色是見證人。該協(xié)議，理財投資人不用簽字，僅作為文件保存，留作債權(quán)憑證。

　　《出借咨詢與服務(wù)合同》約定，理財如果發(fā)生爭議和糾紛，協(xié)商不成的，三方約定，向丙方住所地人民法院提起訴訟。

　　法律界人士質(zhì)疑，此條款應(yīng)當屬于霸王條款，安徽六安理財投資人到江蘇常州打官司具有哪些利弊優(yōu)勢？

　　《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》違反國家金融管理法律規(guī)定，借用合法經(jīng)營的形式吸收資金，應(yīng)當認定為刑法規(guī)定的非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款。集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的按集資詐騙罪論處。

　　記者就德成財富用POS機刷卡接收理財投資人的出借款，是否屬于設(shè)置P2P平臺資金池，德成財富發(fā)放房產(chǎn)抵押借款，擁有債權(quán)，然后再以法人代表李善友的名義出讓給理財投資人，是否屬于既吸儲又放貸，向德成財富書面提出采訪提綱。